Pytanie:

W 2006r. Wnioskodawca objął udziały w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością w formie aportu "know-how". Łączna wysokość wkładu niepieniężnego wynosi 25.200zł. Na powyższy wkład składają się opracowania autorstwa własnego związane z wiedzą techniczną i organizacyjną z zakresu energetyki, rynku energii elektrycznej, problematyki taryfowej, energii odnawialnej itp. Wartość przychodu wyznacza łączna kwota na jaką opiewają przyznane Wnioskodawcy udziały za wkład niepieniężny, natomiast nie jest jednoznacznie sprecyzowana sprawa kosztów uzyskania przychodu. Czy w powyższym przypadku można przyjąć, że koszty uzyskania przychodu są równe wartości wkładu aportu niematerialnego?

2. Pytanie podatnika:
Czy w powyższym przypadku można przyjąć, że koszty uzyskania przychodu są równe wartości wkładu aportu niematerialnego?

3. Stanowisko wnioskodawcy co do oceny stanu faktycznego:
Wnioskodawca stoi na stanowisku, iż koszty uzyskania stanowią równowartość poszczególnych opracowań składających się na aport i stanowią one koszty uzyskania równe wartości przychodu, ponieważ do opracowania przedmiotowych opracowań o charakterze badawczym mogło dojść tylko dzięki zdobytej wiedzy teoretycznej i wieloletniemu doświadczeniu, które łącznie stanowią poważne "koszty" dojścia do możliwości wykonywania podobnych opracowań. Wnioskodawca uważa, iż w rachubę wchodzą również koszty bezpośrednie przy powstawaniu prac chociaż nie ma na to rachunków, w związku z czym nie można przyjąć, że przy opracowaniach stanowiących aport niepieniężny, nie powstają koszty uzyskania. Jednocześnie Wnioskodawca zaznacza, że amortyzacja od powyższego aportu nie stanowi kosztów uzyskania przychodu.

4. Ocena prawna stanowiska wnioskodawcy w przedstawionym stanie faktycznym i prawnym.

Zgodnie z treścią przepisu art.17 ust.1 pkt 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz.U. z 2000r. Nr 14, poz.176 ze zm.) za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się nominalną wartość udziałów (akcji) w spółce mającej osobowość prawną albo wkładów w spółdzielni objętych w zamian za wkład niepieniężny.
Na podstawie przepisu art.30b ust.1 od dochodów uzyskanych z odpłatnego zbycia papierów wartościowych lub pochodnych instrumentów finansowych, i z realizacji praw z nich wynikających oraz z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz z tytułu objęcia udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną albo wkładów w spółdzielniach w zamian za wkład niepieniężny w postaci innej niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, podatek dochodowy wynosi 19 % uzyskanego dochodu.

Stosownie do treści ust.2 pkt 5 dochodem, o którym mowa w ust. 1, jest różnica pomiędzy wartością nominalną objętych udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną albo wkładów w spółdzielniach w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część a kosztami uzyskania przychodów określonymi na podstawie art. 22 ust.1e - osiągnięta w roku podatkowym.
Zgodnie z art.22 ust.1e w przypadku objęcia udziałów (akcji) w spółce albo wkładów w spółdzielni w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część - na dzień objęcia tych udziałów (akcji), wkładów - ustala się koszt uzyskania, przychodu, o którym mowa w art. 17 ust.1 pkt 9, w wysokości:
1) wartości początkowej przedmiotu wkładu, zaktualizowanej zgodnie z odrębnymi przepisami, pomniejszonej o sumę dokonanych przed wniesieniem tego wkładu odpisów amortyzacyjnych, o których mowa w art. 22h ust. 1 pkt 1, jeżeli przedmiotem wkładu niepieniężnego są środki trwałe lub wartości niematerialne i prawne,
2) wartości:
a) nominalnej wnoszonych w formie wkładu niepieniężnego udziałów (akcji) w spółce albo wkładów w spółdzielni, w przypadku gdy zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana cześć,>br>b)określonej zgodnie z art. 23 ust. 1 pkt 38, w przypadku gdy udziały (akcje) w spółce albo wkłady w spółdzielni, które są wnoszone w formie wkładu niepieniężnego, nie zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny,
c)określonej zgodnie z ust. 1f, w przypadku gdy udziały (akcje) w spółce albo wkłady w spółdzielni, które są wnoszone w formie wkładu niepieniężnego, zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części
- jeżeli przedmiotem wkładu niepieniężnego są udziały (akcje) w spółce albo wkłady w spółdzielni,
3)faktycznie poniesionych, niezaliczonych do kosztów uzyskania przychodów, wydatków na nabycie innych niż wymienione w pkt 1 i 2 składników majątku podatnika - jeżeli przedmiotem wkładu są te inne składniki.
Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, iż Wnioskodawca objął udziały w spółce posiadającej osobowość prawną w formie aportu "know-how". Łączna wysokość wkładu niepieniężnego wynosi 25.200zł i wyznacza wartość przychodu na jaką opiewają przyznane udziały za wkład niepieniężny. Problemem pozostaje określenie kosztów uzyskania tego przychodu. Cytowane powyżej przepisy jednoznacznie klasyfikują przysługujące koszty uzyskania przychodu z tytułu objęcia udziałów w spółce w zamian za wkład niepieniężny.
Z brzmienia rozwiązań przyjętych przez wyżej cytowaną ustawę o podatku dochodowym od osób fizycznych (art. 23 ust. 1 pkt 45b i art. 29 ust. 1 pkt 1) wynika, że przez pojęcie know-how rozumie się "informacje związane ze zdobytym doświadczeniem w dziedzinie przemysłowej, handlowej lub naukowej". Biorąc pod uwagę treść art. 22 ust. 1, należy przyjąć, że opłaty licencyjne ponoszone z tytułu korzystania z know-how mogą stanowić koszt uzyskania przychodu. Jednakże, a jest to istotne przy kwalifikowaniu opłat do kosztów uzyskania przychodów, muszą być spełnione określone przesłanki. Przede wszystkim musi być zawarta umowa know-how, jej treść musi zawierać określone cechy, ponadto know-how określone w umowie musi być udostępnione, opłaty zaś muszą być faktycznie poniesione i we właściwy sposób udokumentowane.
Know-how jest dobrem niematerialnym. Strony, zawierając umowę, winny w sposób jednoznaczny określić konkretną treść know-how, które jest przedmiotem umowy. Umożliwia to, po pierwsze, ocenę i weryfikację tego, czy umowa spełnia określone cechy, a mianowicie czy jest poufna i istotna; po drugie, czy umowa nie zawiera informacji powszechnie znanych i dostępnych, a także informacji banalnych lub pozbawionych wartości handlowej; po trzecie, czy z uwagi na treść korzystanie z określonego w umowie know-how może przyczynić się do uzyskania przychodów.Orzecznictwo NSA przyjmuje, że zespół informacji może być uznany za know-how, pod warunkiem że informacje te spełniają łącznie trzy przesłanki, a mianowicie: są poufne, istotne, można je zidentyfikować we właściwej formie.
Określenie "poufne", zdaniem NSA, oznacza, "że pakiet know-how jako taki lub jako ściśle określona konfiguracja i usytuowanie danych elementów nie jest powszechnie znany lub łatwo dostępny. Część jego wartości wyraża się w wyprzedzeniu konkretów, które licencjobiorca (a w przypadku sprzedaży kupujący) uzyskuje, gdy zostanie mu ono udostępnione. Know-how nie jest rozumiane wąsko; nie każdy jego pojedynczy element musi być całkowicie nieznany i niedostępny poza firmą licencjodawcy" (wyrok NSA z dnia 16 kwietnia 1998 r., I SA/Kr 917/97, POP 2001, nr 2, poz. 42). Wydaje się, że umowy know-how mogą obejmować także informacje znane wielu konkurentom (tzw. know-how jawne lub o ograniczonym stopniu poufności) i z tego powodu informacje z dziedziny przemysłowej, handlowej lub naukowej nie tracą poufnego charakteru. Tajemnica ustaje wówczas, gdy informacja na ten temat zostaje ujawniona w taki sposób, że każdy zainteresowany może zapoznać się z nią bez zgody podmiotu uprawnionego.Cecha istotności umowy know-how oznacza, "że know-how zawiera informacje, które są ważne dla całości lub zasadniczej części sposobu wytwarzania lub produktu i usług albo rozwoju powyższych, i nie zawiera informacji banalnych. Know-how musi być użyteczne, tzn. w dacie zawierania umowy można oczekiwać, że daje ono możliwość polepszenia konkurencyjnej pozycji licencjobiorcy, np. poprzez umożliwienie mu wejścia na nowy rynek lub zapewnienie przewagi konkurencyjnej w stosunku do innych wytwórców lub usługodawców, którzy nie mają dostępu do licencyjnego know-how lub innego porównywalnego know-how" (wyrok NSA z dnia 16 kwietnia 1998 r., I SA/Kr 917/97, POP 2001, nr 2, poz. 42).Termin "zidentyfikowany" w rozumieniu NSA oznacza, "że know-how jest opisane lub utrwalone w taki sposób, aby możliwe było sprawdzenie, że spełnia ono kryterium poufności i istotności, oraz aby zapewnić, że licencjobiorca nie jest nadmiernie ograniczony w korzystaniu ze swojej własnej technologii. Aby know-how mogło być zidentyfikowane, musi być ono ustalone w umowie licencyjnej albo w odrębnym dokumencie, bądź też zarejestrowane w jakiejkolwiek innej stosownej formie, najpóźniej w chwili, kiedy know-how będzie przekazywane lub wkrótce potem, pod warunkiem że odrębny dokument lub inne miejsce zarejestrowania będą dostępne w razie zaistnienia takiej potrzeby" (wyrok NSA z dnia 16 kwietnia 1998 r., I SA/Kr 917/97, POP 2001, nr 2, poz. 42).
Należy odróżnić dwie istotne kwestie: umowę know-how i udostępnienie know-how. Sam fakt zawarcia umowy nie przesądza o tym, że licencjobiorcy została udostępniona konkretna treść know-how. Z punktu widzenia kwalifikacji opłat licencyjnych do kosztów uzyskania przychodów, istotne jest ustalenie, kto, kiedy, gdzie i komu oraz w jakiej formie przekazywał konkretną treść know-how. O sposobie udostępnienia konkretnej treści know-how decydują strony umowy. Udostępnienie następuje z reguły na piśmie lub w formie dokumentacji. Umowa może zastrzec inny sposób udostępnienia treści know-how, np. za pośrednictwem materialnych nośników informacji, za pośrednictwem świadczeń dokonywanych przez osoby, które są darzone zaufaniem przekazującego know-how, za pomocą tzw. demonstracji (show-how).

Koszt uzyskania przychodu pojawia się w przypadku objęcia udziałów (akcji) w spółce albo wkładów w spółdzielni w zamian za wkład niepieniężny (aport). Chodzi przy tym o objęcie w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część. Zasadą jest, że koszt uzyskania przychodu z tego tytułu ustala się na dzień objęcia udziałów (akcji) albo wkładów. Jest to bowiem dzień, w którym osiąga się przychód. Reguły prawne związane z ustalaniem kosztów uzyskania przychodów są zróżnicowane i nawiązują do przedmiotu aportu. I tak, kosztem:
- jest różnica między dwoma wartościami: zaktualizowaną zgodnie z odrębnymi przepisami wartością początkową środka trwałego lub wartości niematerialnej i prawnej a kwotą dokonanych przed wniesieniem aportu odpisów amortyzacyjnych - ten koszt podatkowy ustala się, gdy przedmiotem aportu (wkładu niepieniężnego) są środki trwałe lub wartości niematerialne i prawne;
- jest wartość nominalna wnoszonych udziałów (akcji) albo wkładów; ten sposób ustalania kosztu przychodu znajduje zastosowanie, gdy przedmiotem aportu (wkładu niepieniężnego) są udziały (akcje w spółce) albo wkład w spółdzielni, jeżeli są objęte w zamian za wkład niepieniężny wniesiony w innej formie aniżeli przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część;
- mogą być wydatki faktycznie poniesione na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) lub wkładów - ten koszt uzyskania przychodu odnosi się do przypadku, w którym przedmiotem aportu (wkład niepieniężny) są udziały (akcje) w spółce albo wkład w spółdzielni, jeżeli nie zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny;
- jest wysokość wartości przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części; wartość ta nie może być przyjęta w kwocie wyższej aniżeli nominalna wartość udziałów (akcji) lub wkładów z dnia ich objęcia; wartość przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części wynika z ksiąg przedsiębiorstwa na dzień objęcia udziałów (akcji) albo wkładów; taki sposób ustalania kosztów przychodu odnosi się do sytuacji, w której przedmiotem aportu są udziały (akcje) w spółce albo wkład w spółdzielni, jeżeli zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części;
- jest wysokość faktycznie poniesionych a nie zaliczonych wcześniej do kosztów uzyskania przychodów wydatków na nabycie składników będących przedmiotem wkładu niepieniężnego (aportu) - taki koszt pojawia się wówczas, gdy przedmiotem aportu są składniki inne aniżeli środki trwałe, wartości niematerialne i prawne udziały (akcje) albo wkłady.
W świetle powyższego organ podatkowy uznał Pana stanowisko w sprawie za nieprawidłowe.