Pytanie:

Czy w przypadku przekształcenia spółki jawnej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością wspólnicy spółki utracą prawo do zastosowanych ulg i odliczeń inwestycyjnych ujętych po raz ostatni w ramach praw nabytych w 2003?

Stan faktyczny przedstawiony we wniosku:
Podatnicy prowadzą pozarolniczą działalność gospodarczą opodatkowaną na zasadach ogólnych w formie spółki jawnej.W związku z poszerzeniem rynków zbytu na produkty firmy oraz z uwagi na zachodzące przemiany gospodarcze związane z wejściem Polski do Unii Europejskiej zachodzi potrzeba dostosowania formy organizacyjno prawnej prowadzonej działalności gospodarczej do potrzeb i oczekiwań rynku gospodarczego oraz kontrahentów.W związku z powyższym wnioskodawcy działając jako wspólnicy spółki jawnej podjęli decyzję o przekształceniu spółki jawnej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością tj.spółkę kapitałową.
W ramach prowadzonej działalności wnioskodawcy korzystali do 31.12.2003r. z ulgi inwestycyjnej oraz premii inwestycyjnej zgodnie z zasadami stosowania ulg unormowanymi przepisami art.26a wprowadzonymi ustawą z dnia 21 listopada 1996r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz.U. Nr 137, poz.638).
Podatnicy ostatni raz skorzystali z ulgi w 2003r., natomiast w 2004r. nie wykorzystano nabytych praw do odliczenia premii inwestycyjnej z uwagi na przejście podatników na opodatkowanie podatkiem liniowym według stawki 19%.

Pytanie brzmi:
Czy w przypadku przekształcenia spółki jawnej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością wspólnicy spółki utracą prawo do zastosowanych ulg i odliczeń inwestycyjnych ujętych po raz ostatni w ramach praw nabytych w 2003?

Stanowisko wnioskodawcy:
Przekształcenie formy prawnej prowadzonej działalności gospodarczej ze spółki jawnej na spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością nie powoduje sankcji utraty prawa do zastosowanych ulg i odliczeń z tytułu ulg i premii inwestycyjnej zgodnie z przepisami art.26a wprowadzonymi ustawą z dnia 21 listopada 1996r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz.U. Nr 137,.poz.638).

Podatnicy nabyli prawo do odliczeń wydatków inwestycyjnych oraz premii inwestycyjnej na zasadach określonych w art.26a ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych i korzystali z tego prawa w ramach prowadzonej działalności gospodarczej w formie spółki jawnej.Z zapytania wynika, że planują zmianę formy prowadzonej działalności gospodarczej ze spółki jawnej na spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością.

Mając na uwadze przedstawiony stan faktyczny zauważyć należy ,że ustawa z dnia 9 listopada 2000r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz.U. Nr 104,poz.1104) zlikwidowała z dniem 01 stycznia 2001r. prawo do odliczeń wydatków inwestycyjnych,których zasady do końca 2000r. regulował art.26a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz.U. Z 2000r. Nr 14,poz.176 ze zm.)zapewniając jednocześnie korzystanie z tych odliczeń na zasadzie praw nabytych do końca 2003r. i zastrzegając jednocześnie ,iż utrata prawa do odliczeń następuje również na zasadach określonych w tym przepisie w brzmieniu obowiązującym na 31.12.2000r.

Stosownie do przepisówart.26a ust.22 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz.U.z 2000r. Nr 14 ,poz.176 ze zm.) w brzmieniu obowiązującym przed dniem 01.01.2001r. podatnicy tracą prawo do odliczeń wydatków inwestycyjnych,jeżeli przed upływem trzech lat od końca roku kalendarzowego,w którym skorzystali,a w przypadkach określonych w ust.10 i ust.11 pkt 1 cytowanej ustawy w którym zakończyli korzystanie z odliczeń:

1. wystąpią u nich za poszczególne lata zaległości we wpłatach składek na ubezpieczenie społeczne oraz we wpłatach poszczególnych podatków stanowiących dochody budżetu państwa,przekraczające odrębnie z każdego tytułu ( w tym odrębnie z każdym z podatków) 3% kwot należnych za te lata;w przypadku podatku od towarów i usług zaległości we wpłatach nie mogą przekroczyć 3% kwoty podatku należnego;przepis ust.9 pkt 4 ostatnie zdanie stosuje się odpowiednio,albo
2. przeniosą w jakiejkolwiek formie własność składników majątkowych,z którymi związane było odliczenie od podstawy opodatkowania ,albo
3. ustały okoliczności do zaliczania środków trwałych przyjętych do odpłatnego korzystania na podstawie umów o podobnym charakterze do umów najmu lub dzierżawy do składników majątku podatnika,w rozumieniu przepisów,o których mowa w ust.3 pkt 6,albo
4. zawiadomią urząd skarbowy o likwidacji działalności gospodarczej lub zostanie ogłoszona ich upadłość,albo
5. otrzymają zwrot wydatków inwestycyjnych w jakiejkolwiek formie; w tym przypadku kwotę odliczeń zmniejsza się proporcjonalnie do udziału kwoty zwróconych wydatków w ich ogólnej kwocie.

Jak wynika z powołanego przepisu,wśród przesłanek utraty prawa do odliczeń wydatków inwestycyjnych przez osoby fizyczne ,będące wspólnikami spółek nie mających osobowości prawnej,nie zostało wymienione przekształcenie takiej spółki w kapitałową spółkę prawa handlowego (sp. z o.o.,spółkę akcyjną).

Jeżeli zatem spółka jawna ulegnie przekształceniu w spółkę kapitałową to składniki majątkowe, z którymi związane były odliczenia od podstawy opodatkowania, stanowiące wspólny majątek wspólników spółki jawnej, stały się własnością spółki kapitałowej. W takim więc przypadku nie zachodzi okoliczność, o której mowa w art.26a ust.22 pkt 2 ustawy tj. wspólnicy nie przenieśli własności składników majątkowych, z którymi związane były odliczenia.
Niespełniona zostaje również w tej sytuacji dyspozycja art.26a pkt 4, tzn. nie ma miejsca formalna likwidacja działalności gospodarczej przez wspólników spółki jawnej.

Zgodnie z art.551 i następnymi ustawy z dnia 15 września 2000r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2000r. Nr 94 poz.1037 ze zm.) spółki osobowe mogą być przekształcane w spółki kapitałowe. W myśl art.552 w/w ustawy spółka przekształcana staje się spółką przekształconą z chwilą wpisu spółki przekształconej do rejestru (dzień przekształcenia).Jednocześnie sąd rejestrowy z urzędu wykreśla z rejestru spółkę przekształcaną. Zatem w przypadku przekształcenia nie następuje likwidacja działalności gospodarczej przez wspólników w znaczeniu prawnym, z którym wiąże się utrata prawa do uprzednio wykorzystanej przez nich ulgi inwestycyjnej.

Stosownie do art.553 § 1 i § 2 ustawy z dnia 15 września 2000r. Kodeks spółek handlowych spółce przekształconej przysługują wszystkie prawa i obowiązki spółki przekształcanej. Spółka przekształcona pozostaje podmiotem w szczególności zezwoleń, koncesji i ulg, które zostały przyznane spółce przed jej przekształceniem,chyba, że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji albo ulgi stanowi inaczej.

W myśl natomiast art.93a § 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. Nr 8,poz.60 ze zm.) osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku przekształcenia spółki niemającej osobowości prawnej wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształconej spółki. Biorąc pod uwagę powyższe, przekształcenie spółki jawnej w spółkę z o.o. nie będzie wywoływało żadnych skutków podatkowych w zakresie utraty prawa do odliczeń z tytułu wydatków inwestycyjnych.

Jeżeli zatem wspólnicy spółki jawnej podejmą decyzję o przekształceniu spółki jawnej na spółkę kapitałową to nie utracą prawa do odliczeń z tytułu wydatków, jak również premii inwestycyjnej i nie są obowiązani do zwiększenia przychodu osiąganego z prowadzonej działalności o kwoty uprzednio dokonanych odliczeń.

Zgodnie z art. 14a § 2 ustawy Ordynacja podatkowa niniejsza interpretacja dotyczy wyłącznie stanu faktycznego przestawionego przez Jednostkę we wniosku oraz stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania niniejszego postanowienia.
Interpretacja nie jest wiążąca dla podatnika, płatnika lub inkasenta, wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej do czasu jej zmiany lub uchylenia - art.14b §1 i § 2 Ordynacji podatkowej.
Na postanowienie służy zgodnie z art.236 § 2 pkt 1 Ordynacji podatkowej zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Opolu za pośrednictwem Naczelnika Urzędu Skarbowego w Nysie w terminie 7 dni od daty otrzymania niniejszego postanowienia.
Zażalenie podlega opłacie skarbowej w znakach skarbowych - art.1 ust.1,pkt 1 lit.a ustawy z dnia 09.09.2000r. o opłacie skarbowej (Dz.U. z 2004r. Nr 253,poz.2532 ze zm.)