Pytanie:

1. Proszę o wskazanie momentu powstanie obowiązku podatkowego z tytułu wzrostu kapitału zakładowego w spółce przejmującej w rozumieniu art. 492 KSH o równowartości sumy kapitału zapasowego pomniejszony o stratę z lat minionych oraz kapitału zakładowego spółki przjemowanej?
2. Czy możliwe jest zaliczenie do kosztów uzyskania przychodu wśród poniesionych wydatków na nabycie udziałów, kosztów finansowania zakupu w postaci odsetek z tytułu kredytu bankowego na zakup nieruchomości, w tej ich części, w której nie zostały one zaliczone w poczet kosztów uzyskania przychodu, działalności, przy nabyciu przedmiotu wkładu niepienięznego - nieruchomości?
3. Czy według stanu prawnego obowiązującego w dniu dzisiejszym przychód z trytułu zbycia przez małżonków Kuczyńskich udziałów traktowany będzie jako przychód z pozarolniczej działalności gospodarczej o którym mowa w art. 10 ust. 1 pkt. 3 u.op.d.o.f. czy też jako przychód z kapitałów pieniężnych - art. 10 ust. 1 pkt 7 ustawy?

W związku ze złożonym przez Pana w dniu 23.06.2004 r. (wpływ do Urzędu 25.06.2004 r.) zapytaniem dotyczącym obowiązku podatkowego jaki wystąpi w związku z planowanym połączeniem dwóch spółek prawa handlowego, Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego Łódź - Bałuty działając na podstawie art. 14a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 1997 r. Nr 137, poz. 926 ze zm.) wyjaśnia

1. Z przedstawionego w piśmie opisu stanu faktycznego wynika, że udziałowcy planują połączenie CM C... Sp. z o.o. i CLS L... Sp. z o.o. - poprzez przejęcie CM C... Sp. z o.o. przez CLS L... Sp. z o.o.
   W konsekwencji nastąpi zgodnie z art. 492 § 1 Kodeksu Spółek Handlowych wydanie przez Spółkę przejmującą nowych udziałów w celu objęcia ich przez udziałowców spółki przejmowanej.
   W świetle przedstawionego stanu faktycznego zwraca się Pan o wskazanie momentu powstania obowiązku podatkowego z tytułu wzrostu kapitału zakładowego w spółce przejmującej w rozumieniu art. 492 KSH o równowartość sumy kapitału zapasowego pomniejszonego o stratę z lat minionych oraz kapitału zakładowego spółki przejmowanej.
   Zgodnie z art. 24 ust. 8 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2000 r. Nr 14, poz. 176 ze zm.) w przypadku połączenia spółek mających osobowość prawną, dochód udziałowca spółki przejmowanej, stanowiący nadwyżkę pomiędzy wartością udziałów przydzielonych przez spółkę przejmującą a wydatkami na nabycie udziałów w spółce przejmowanej, nie podlega opodatkowaniu w momencie połączenia spółek. Powyższe oznacza, że dopiero odpłatne zbycie udziałów spółki przejmującej, tj. CLS L... Sp. z o.o. objętych przez udziałowca spółki przejmowanej - CM C... Sp. z o.o. - będące następstwem przejęcia CM C... Sp. z o.o. przez CLS L... Sp. z o.o. w trybie art. 492 § 1 pkt 1 Kodeksu Spółek Handlowych - spowoduje powstanie dochodu, podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych. Do opodatkowania tego zastosowanie będą mieć przepisy ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych obowiązujące w dacie zbycia przedmiotowych udziałów.
2. Z przedstawionych w piśmie wyjaśnień wynika, że udziały w CLS L... Sp. z o.o. zostały objęte w 2000 roku w zamian za wkład niepieniężny wniesiony przez małżonków K..., pozostających w małżeńskiej wspólności majątkowej. Przedmiot wkładu niepieniężnego - nieruchomość nabyta została przez małżonków K... przy sfinansowaniu wydatku z kredytu inwestycyjnego zaciągniętego przez przedsiębiorcę - D... K. prowadzącego samodzielnie (bez małżonki) działalność gospodarczą jako PPHU C...
   W związku z powyższym prosi Pan o odpowiedź czy możliwe jest, celem ustalenia dochodu ze sprzedaży udziałów w spółce prawa handlowego kiedy przychodem ze sprzedaży udziałów jest kwota należna, zaliczenie do kosztów uzyskania tego przychodu wśród poniesionych wydatków na nabycie udziałów kosztów finansowania zakupu w postaci odsetek z tytułu kredytu bankowego zaciągniętego przez Pana - jako osobę fizyczną prowadzącą działalność gospodarczą PPHU C... na zakup nieruchomości w tej ich części, w której nie zostały one zaliczone do kosztów uzyskania przychodów w tejże działalności przy nabyciu przedmiotu wkładu niepieniężnego - nieruchomości oraz wniesieniu go do spółki przez małżonków K... pozostających w małżeńskiej wspólności majątkowej.
   Zgodnie z art. 22 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych kosztami uzyskania przychodów z poszczególnego źródła są wszelkie koszty poniesione w celu osiągnięcia przychodów, z wyjątkiem kosztów wymienionych w art. 23. Stosownie zaś do art. 23 ust. 1 pkt 38 ww. ustawy w brzmieniu obowiązującym w 2000 roku, nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków na objęcie lub nabycie udziałów w spółce; wydatki takie są jednak kosztami uzyskania przychodu przy ustalaniu dochodu ze zbycia tych udziałów. W rozpatrywanej sprawie wyżej cytowany przepis znajduje zastosowanie w związku z art. 17 ustawy z dnia 12.11.2003 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 202, poz. 1956), który stanowi, iż w przypadku odpłatnego zbycia po dniu 31.12.2003 r. udziałów w spółkach mających osobowość prawną nabytych (objętych) przed dniem 1 stycznia 2004 r. w zamian za wkład niepieniężny, koszty uzyskania przychodów ustala się na podstawie przepisów ustawy wymienionej w art. 1, w brzmieniu obowiązującym w roku nabycia (objęcia) tych udziałów (akcji); zasada ta ma także zastosowanie w przypadku połączenia i podziału spółek kapitałowych.
   W świetle cytowanych powyżej przepisów, w sytuacji, gdy udziały w CLS L... Sp. z o.o. zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny - nieruchomości wniesionej przez małżonków K... pozostających w małżeńskiej ustawowej wspólności - w przypadku sprzedaży przedmiotowych udziałów CLS L... Sp. z o.o. - przy ustaleniu dochodu ze sprzedaży tych udziałów do kosztów uzyskania przychodu z tego źródła udziałowcy - małżonkowie K... mogą zaliczyć wydatki poniesione na sfinansowanie zakupu nieruchomości w postaci odsetek od kredytu bankowego, zaciągniętego przez Pana w związku z prowadzoną działalnością gospodarczą PPHU C... w celu nabycia nieruchomości. Faktycznie zapłacone odsetki od kredytu, o którym wyżej mowa stanowić będą koszt uzyskania przychodu ze sprzedaży udziałów CLS L... Sp. z o.o. w części, w której nie zostały zaliczone do kosztów uzyskania przychodów z działalności gospodarczej PPHU C...
3. Zgodnie z wyjaśnieniami Pana zawartymi w złożonym zapytaniu jako osoba fizyczna prowadząca działalność gospodarczą w PPHU C... nie podejmował Pan ani w sposób faktyczny ani poprzez stosowny wpis do ewidencji działalności gospodarczej polegającej na uzyskiwaniu przychodu z kapitałów pieniężnych. Właścicielami nowo emitowanych udziałów mających być przydzielonymi udziałowcom spółki przejmowanej (CM C... Sp. z o.o.) będą małżonkowie K..., z których żona nie prowadzi działalności gospodarczej.
   W świetle powyższego zwraca się Pan z pytaniem czy według stanu prawnego obowiązującego w dniu dzisiejszym przychód z tytułu zbycia przez małżonków K... udziałów traktowany będzie jako przychód z pozarolniczej działalności gospodarczej czy też jako przychód z kapitałów pieniężnych.
   W przypadku zbycia przez małżonków K... udziałów CLS L... Sp. z o.o. nabytych w okolicznościach przedstawionych w zapytaniu powstanie przychód z kapitałów pieniężnych, o których mowa w art. 10 ust. 1 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. Zgodnie bowiem z art. 17 ust. 1 pkt 6 lit.a ww. ustawy za przychód z kapitałów pieniężnych uważa się należne, choćby nie zostały faktycznie otrzymane, przychody z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz papierów wartościowych.